境外资产评估范文

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篇1

对价金额

10号令规定：“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法”。实践中是否都以资产评估结果作为收购对价的依据呢？答案是否定的。

实践中通常是由并购各方当事人在收购方聘请的中介机构对被收购方进行尽职调查（包括财务、法律尽职调查等），并确定收购对价的具体数额及/或调整办法后，再由双方指定的资产评估机构实施资产评估。换句话说，该等资产评估很多情况下是走过场，因为10号令规定在提交审批的文件中应包括资产评估报告，应注意的是转让股权或资产的价格不能明显低于资产评估结果（一般情况下不能低于评估价的90％）。如涉及国有资产的，应选择有国有资产评估资质的评估机构进行资产评估，将评估结果报有权国资部门核准或备案，并应符合国有资产管理的相关规定。

对价形式

根据笔者的实务经验，股权并购的对价主要采取货币现金及符合规定的境外股份两种形式（在股权转让型股权并购下对价支付给转让股权的股东，在认购增资型股权并购下对价则向被并购企业支付）；资产并购对价一般采取货币现金形式。

10号令仅对外国投资者以货币资产或股权作为支付手段进行了规制，对以实物资产或无形资产等作为支付手段的情形无明确要求，仅规定“作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定；外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准”。在实践中，存在外国投资者以中国境内实物资产或无形资产作为支付手段的情况，同时外国投资者也有以境外的实物资产或无形资产作为支付手段的情况；对于该等情况下的外资并购，目前10号令并没有明确具体的规定，实践中的操作会有许多方式，相关当事人应注意中国法律和政策的相关规定，确保交易成功且不违法。

关于外国投资者合法拥有的人民币资产的范围，除国家外汇管理局的明文规定的外国投资者从其投资的境内外商投资企业所得利润、回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产外，还可包括境内合法取得的有价证券、从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对境内企业的债权、合法取得的人民币借款、以及转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。

以境外股权[该等股权只能是境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易的股票或10号令中规定的特殊目的公司股权]作为支付手段进行股权并购可能表现为如下四种模式：

（1）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价购买境内公司股东股权；

（2）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价认购境内公司增资；

（3）境外公司以其增发的股份为对价购买境内公司股东的股权；

（4）境外公司以其增发的股份为对价认购境内公司增资。

对价支付期限

对于股权转让型股权并购及通过新设立外商投资企业购买境内企业资产的资产并购：外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价。

对于认购增资型股权并购：投资者应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定（即自公司成立之日起2年内缴足，但投资性公司可以在5年内缴足）。

对于以购买的境内企业资产投资设立外商投资企业的资产并购：对与资产对价等额部分的出资，投资者应在本条第一款规定的对价支付期限内缴付；其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。

对于外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清(该等外资比例低于25%的企业在税收、外债管理方面亦无法享受外商投资企业可享受的优惠待遇)。

对于外资并购境内房地产企业的，根据商务部商资字[2006]192号文的规定，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起三个月内以自有资金一次性支付全部转让金。

此外，如涉及国有股权转让的，根据[2003]96号文的规定：“对于转让国有产权的价款原则上应当一次结清；一次结清确有困难的，经转让和受让双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可采取分期付款的方式，分期付款时，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应当由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕”。笔者认为，外资并购国有股权的对价支付期限应同时满足96号文和10号令的规定。

币种及汇率

外资并购中定价币种和支付币种可以是人民币或其他可自由兑换外币（通常包括美元、港元、欧元等）。外商投资的公司的注册资本可以用人民币表示，也可以用其他可自由兑换的外币表示；作为公司注册资本的外币与人民币或者外币与外币之间的折算，应按发生（缴款）当日中国人民银行公布的汇率的中间价计算。

在签订外资并购协议时，如选择人民币作为定价货币、美元作为支付货币，则对收购方而言存在人民币升值的风险，包括协议签订后到外资部门批准期间、外资部门批准后到外汇汇入指定账户期间以及外汇汇入指定账户后到获准结汇期间三个阶段的汇率风险。因此，外资并购各方当事人在签署并购协议时，应一并考虑定价货币、支付货币、不同币种折算汇率以及上述不同阶段汇率风险的承担等因素。

前期并购资金入境

外国投资者在并购前期如需动用外汇资金，投资者可向投资项目所在地外汇局提出申请，以投资者名义开立外国投资者专用外汇账户。目前只允许外国投资者在一家银行开立一个多币种专用外汇账户，经外汇局批准的除外。该等账户可能包括：

（1）收购类账户：外国投资者如前期需在境内收购土地使用权及附着不动产、机器设备或其他资产等，在资产收购合同生效后，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇收购款项。

篇2

一般来说，外资并购确定成交价格需经过评估、定价、谈判、成交四个阶段。资产评估的目的并不是确定最终成交价，其只是作为一种工具或手段，为交易各方及评估报告使用者（如外资主管部门及国有资产管理部门）提供参考依据。因此，我们应该对外资并购中资产评估的作用给予客观评价，不应高估或低估。但不容忽视的是，在外资并购实务中，很多并购当事人委托评估机构实施资产评估的目的仅仅是“走过场”，以满足外资部门及/或国资部门的文件审核需要；更有甚者，对资产评估机构指手画脚，将评估结果达到其要求作为委托评估机构或支付评估费用的前提条件。

2.评估范围

在实施评估前，明确资产评估的范围也是十分重要和必要的，因为评估的目的和范围决定了评估工作的组织和评估方法的选择。评估范围因并购形式的不同而有所不同：外资并购方式可分为股权并购和资产并购，亦可分为整体并购和部分并购，相对应的资产评估范围也有所不同。例如在整体并购的情况下，应纳入评估范围的资产包括被并购企业的有形资产、无形资产和负债，同时应考虑被并购企业的商誉；在部分并购的情况下，资产评估的范围则只包括一项或几项资产。此外，交易性质、交易架构、交易方案及交易税负等因素都会影响到评估范围的确定。许多评估机构在对企业并购的评估过程往往只注重对有形资产的评估，而忽略了对无形资产（尤其是商誉）的评估，导致了评估结果不公允乃至国有资产的流失。

3.评估机构

外资并购中的资产评估机构必须为中国境内依法设立的具有相应资质（如国有资产评估）的评估机构，该等评估机构一般由并购当事人共同选定。值得注意的是：外资并购中的资产评估机构和审计机构不能为同一个机构。

4.评估方法

资产评估的基本方法有三种：收益法、市场法和成本法。注册资产评估师执行企业价值评估业务，应当根据评估对象、价值类型、资料收集情况等相关条件，分析收益法、市场法和成本法三种资产评估基本方法的适用性，恰当选择一种或多种资产评估基本方法。

企业价值评估中的收益法，是指通过将被评估企业预期收益资本化或折现以确定评估对象价值的评估思路，收益法中常用的两种具体方法是收益资本化法和未来收益折现法；企业价值评估中的市场法，是指将评估对象与参考企业、在市场上已有交易案例的企业、股东权益、证券等权益性资产进行比较以确定评估对象价值的评估思路，市场法中常用的两种方法是参考企业比较法和并购案例比较；企业价值评估中的成本法也称资产基础法，是指在合理评估企业各项资产价值和负债的基础上确定评估对象价值的评估思路，以持续经营为前提对企业进行评估时，成本法一般不应当作为惟一使用的评估方法。

很多资产评估机构按照企业净资产的账面价值进行资产评估，笔者认为该等做法很值得商榷，至少不符合并购规定所要求的“国际通行的评估方法”。判断资产的价值要考虑很多因素，其中包括收益等，而不仅仅是帐面成本。看一个企业值不值钱，就是看它的赢利能力，如果把它卖来继续经营，是看它最终的赢利能力。笔者认为，在三种评估方法中，往往可以根据实际情况把其中一种作为主要方法，其它的作为次要方法及/或验证方法。

5.评估结果

评估是一个艺术，为了最终得到各方的认可，要经过很多沟通、讨论。在讨论过程当中，评估师要始终保持其独立性。如果出现重大变化或评估报告有效期(国内一般为一年)已过，应当重新进行评估。请注意，评估报告日期和外资并购成交日可能存在较长时间，专业律师起草并购合同时应考虑到并购对价的调整问题。此外，在外资并购成交价格低于评估价格百分之九十的情况下，可能无法获得外资部门及/或国资部门的认可，在此情况下并购当事人应事先与相关外资及/或国资部门进行充分沟通。

篇3

一、公司申请境外上市的条件

（一）符合我国有关境外上市的法律、法规和规则。

（二）筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定。

（三）净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。

（四）具有规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。

（五）上市后分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定。

（六）证监会规定的其他条件。

二、公司申请境外上市须报送的文件

（一）申请报告。内容应包括：公司演变及业务概况，重组方案与股本结构，符合境外上市条件的说明，经营业绩与财务状况（最近三个会计年度的财务报表、本年度盈利预测及依据），筹资用途。申请报告须经全体董事或全体筹委会成员签字，公司或主要发起人单位盖章。同时，填写境外上市申报简表（见附件）。

（二）所在地省级人民政府或国务院有关部门同意公司境外上市的文件。

（三）境外投资银行对公司发行上市的分析推荐报告。

（四）公司审批机关对设立股份公司和转为境外募集公司的批复。

（五）公司股东大会关于境外募集股份及上市的决议。

（六）国有资产管理部门对资产评估确认文件、国有股权管理的批复。

（七）国土资源管理部门对土地使用权评估确认文件、土地使用权处置方案的批复。

（八）公司章程。

（九）招股说明书。

（十）重组协议、服务协议及其它关联交易协议。

（十一）法律意见书。

（十二）审计报告、资产评估报告及盈利预测报告。

（十三）发行上市方案。

（十四）证监会要求的其他文件。

三、申请及批准程序

（一）公司在向境外证券监管机构或交易所提出发行上市初步申请（如向香港联交所提交A1表）3个月前，须向证监会报送本通知第二部分所规定的（一）至（三）文件，一式五份。

（二）证监会就有关申请是否符合国家产业政策、利用外资政策以及有关固定资产投资立项规定会商国家计委和国家经贸委。

（三）经初步审核，证监会发行监管部函告公司是否同意受理其境外上市申请。

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中图分类号：F230　文献标识码：A

文章编号：1004-4914(2011)09-084-02

一、充分做好出发前的准备工作

在接到涉外评估业务以后，有一段办理出境签证的时间，评估人员应当积极利用这一段时间充分做好各项准备工作：

1.组建一支精干的评估队伍。受资产评估对象在境外、一次签证停留在境外的时间有限、以及客户要求出具评估报告的时间的影响，评估人员不可能多次反复出境去到现场，为提高工作效率，为维护评估机构和国家形象，评估机构务必高度重视涉外评估项目，应当指定外语好(虽然当地华人能讲华语，但其记账及日常文书还是以英文为主)、组织能力强、善于沟通、业务水平较高的骨干评估师担任项目负责人，由其挑选精兵强将组成评估小组，明确各人的分工职责，最好多准备几名替补人员，在办理签证过程中遇到麻烦时可以马上替补上去。

2.安排好合理的行程和计划，国外企业包括华人企业均非常讲究效率，他们有一套严格的作习制度，为了能够充分配合评估人员的工作，同时又不至于打乱他们的日常工作，这些企业对现场评估工作的行程计划要求很高，要求尽可能地做到内容细致周密且落实到各人、时间合理紧凑精确到每个小时，从以下这张我们在出发去马来西亚之前经与被评估企业沟通以后形成的一张现场评估工作行程表即可见一斑。

3.了解清楚具体的评估对象和评估范围，向被评估企业发出评估明细表。指导对方按照我们的要求填写。

4.尽快熟悉西方会计和国际评估准则的要求，可在一定时间内组织人力对评估小组成员进行强化培训。

5.收集被评估企业的基本信息资料，以及被评估企业主营业务所处行业的发展现状及前景，了解其品牌知名度、产品市场占有率、产品和生产工艺技术的先进性、竞争对手的情况等，可通过预订近期的行业市场现状及发展研究报告等行业调查资讯报告、登录被评估企业所在国的证券交易所网站等途径获取相关信息。

6.了解、熟悉被评估企业的生产工艺流程，对需要重点勘察、盘点的资产做到心中有数。

7.收集了解当地被评估企业所处行业的公会或者协会、当地产权交易所的基本信息，为到现场后去到行业公会或者协会、产权交易所对被评估企业及其行业发展状况、资产市场价值状况做进一步的调查了解做好准备。

8.了解当地的礼仪和风俗习惯，以免不小心伤害到他国人民的民族感情和自尊心。

二、现场沟通

到了被评估企业现场，要及时与当地被评估企业指定的联系人进行对接，虽然事先已经了解了被评估企业和被评估资产的基本状况，但与现场工作还是会有一定的差距，为增进双方的了解、加强对评估对象的理解，以评估项目负责人和被评估企业联系人为主沟通协调人所进行的现场友好、及时、充分、有效的沟通就显得十分重要。

1.现场见面会：在这次见面会上，首先要介绍双方人员认识，按照各自分工职责使双方人员一一对接；提出我方的工作要求，并使被评估企业相关人员充分理解我方的要求；取得并初步分析研究被评估企业准备好的各项评估资料；再次确认行程安排等。

2.问题反馈协调会：对于一般遇到的可当场立即解决的小问题之外的一些比较重要的问题、或者被评估企业不太情愿配合的事项、或者是因双方理解不同造成的一些误会，应在集中汇总以后，及时举行问题反馈协调会，由双方代表友好协商解决，由此可能会影响到对预先制订的行程计划安排方面的一些调整。

3.返程前的总结会：在本次会上。应当对现场评估工作进行总结，对还存在的问题进行汇报并制订出相应的解决方案，对余留的需要被评估企业继续完善的工作进行布置。提出完善的具体时间要求，并根据现场评估工作完成的实际情况对评估报告出具时间进行预计，并告知委托方或被评估企业。

三、现场勘察、资产盘点

涉外评估工作的特点，一般不允许评估人员返工，所以现场勘察、资产盘点工作一定要做得细致人微，评估人员事先应当了解和熟悉被评估企业的生产工艺流程，对每一个重要的生产环节都认真仔细地观察、客观地记录，抽查生产班次交班记录、设备维护大修理记录、存货入库出库记录等，依据收集到的产权资料，对照固定资产逐一进行核对，对存货类资产进行抽样盘点等，对勘察、盘点中所发现的问题要及时提出来，把相关情况落实清楚。

四、市场调查

评估人员应当尽可能在离境出发前通过与被评估企业交流、向国内同行专家了解、上网收集等多种渠道了解在被评估企业所在地可以方便我们咨询行业发展情况的机构信息，有针对性地列举出可去拜访的机构名称，比如我们在新加坡之前就与当地的评估机构、房产交易中介公司取得了联系，在去马来西亚之前就与当地的行业公会取得了联系，并且事先列出了20余个希望咨询了解的问题清单，因为做了充分的准备，所以当我们去到这些机构以后，不仅得到了他们的热情接待，而且还实实在在地得到了不小的帮助，获得了不少有益的资讯。

篇5

根据笔者的理解及实践经验，外资并购过程中至少涉及如下外汇核准和登记手续（但值得注意的是，不同地区外汇部门具体执行国家外汇管理局的有关规定时需办理的手续和流程是不尽相同的）：

1.1结汇核准（外国投资者收购境内股权结汇核准）

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理结汇核准件时应提交：

1、申请报告（所投资企业基本情况、股权结构，申请人出资进度、出资账户）；2、所收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、转股协议；4、商务部门关于所投资企业股权结构变更的批复文件；5、股权变更后所投资企业的批准证书和经批准生效的合同、章程；6、所投资企业最近一期验资报告；7、会计师事务所出具的最近一期所投资企业的审计报告或有效的资产评估报告（涉及国有资产产权变动的转股，应根据《国有资产评估管理办法》出具财政部门验证确认的资产评估报告）；8、外汇到账通知书或证明；9、针对前述材料需要提供的的其他补充说明材料。

1.2转股收汇外汇登记（外国投资者收购中方股权外资外汇登记）

汇发〔2003〕30号文规定：“外国投资者或投资性外商投资企业应自行或委托股权出让方到股权出让方所在地外汇局办理转股收汇外资外汇登记。股权购买对价为一次性支付的，转股收汇外资外汇登记应在该笔对价支付到位后5日内办理；股权购买对价为分期支付的，每期对价支付到位后5日内，均应就该期到位对价办理一次转股收汇外资外汇登记。外国投资者在付清全部股权购买对价前，其在被收购企业中的所有者权益依照其实际已支付的比例确定，并据此办理相关的转股、减资、清算及利润汇出等外汇业务。”

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理转股收汇外汇登记时应提交：

1、书面申请；2、被收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、股权转让协议；4、被收购企业董事会协议；5、商务部门有关股权转让的批复文件；6、资本项目核准件（收购款结汇核准件，或再投资核准件）；7、收购款结汇水单或银行出具的款项到账证明；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的规定：“控股投资者在付清全部购买金之前，不得取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。股权出让方所在地的外汇管理部门出具外资外汇登记证明是证明外国投资者购买金到位的有效文件”。

1.3外汇登记证（外资并购设立外商投资企业外汇登记）

并资并购后形成的外商投资企业在取得并更后的营业执照后，应向主管外汇部门提交下列文件办理外汇登记证：

1、书面申请；2、企业法人营业执照副本；3、商务主管部门批准外资并购设立外商投资企业的批复文件、批准证书；4、经批准生效的外资并购合同、章程；5、组织机构代码证；（注：以上材料均需验原件或盖原章的复印件，复印件留底）6、填写《外商投资企业基本情况登记表》。

2.实际外资比例低于25%的企业无法取得外资企业举借外债待遇

10号文规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外。根据该款所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。”

举借外债优惠政策对许多外商投资企业来说是举足轻重的一项制度，其重要程度在很多情况下甚至超多税收优惠政策。根据10号令的上述规定，通过关联当事人完成的外资并购而形成的外资企业（“假外资”）一般情况下无法取得举借外债优惠待遇，此项举措无疑会堵死大部分境外特殊目的公司控股的境内企业举借外债的坦途。

3．投资总额的限制

内资企业不存在投资总额的概念，但企业一旦通过外资并购转换为外商投资企业，就必须确定一个投资总额，该等投资总额对新形成的外商投资企业举借外债及进口机器设备来说可能意义重大。因此笔者建议一般情况下外资并购后形成的外商投资企业的投资总额应争取定为法律允许的最大数额，10号文对投资总额的限制如下（该等限制与我国长期以来实行的外商投资企业投资总额限制制度是完全相符的）：

1）注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；

2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；

3）注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；

4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。

4.境外投资者以人民币资产支付涉及的外汇核准

一般来讲，外国投资者在中国境内实施外资并购中国企业的，用人民币资产做支付手段可有如下几种运作模式：（1）人民币货币现金；（2）合法取得或拥有的中国A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或拥有的中国境内企业的债券和公司债券；（4）其他中国境内以人民币为计价依据或标准的有价证券等金融衍生产品；（5）其他情形的人民币资产。从取得途径来讲，可包括（1）直接从已投资设立的外资企业中分得的利润等收益；（2）从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对某企业的债权；（3）从中国境内合法取得的人民币借款；（4）转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。在保证合法、合规并履行法定程序的前提下，相关人民币资产均可用作10号文规定之下的外资并购项目的支付对价。

《国家外汇管理局行政许可项目表》对下列情况下取得的人民币资产作为支付对价的核准需提交文件作出了专门规定：

4.1外商投资企业外方所得利润境内再投资、增资核准

1、申请报告（投资方基本情况、产生利润企业的基本情况、利润分配情况、投资方对分得利润的处置方案、拟被投资企业的股权结构等）；2、企业董事会利润分配决议及利润处置方案决议原件和复印件；3、与再投资利润数额有关的、产生利润企业获利年度的财务审计报告原件和复印件；4、与再投资利润有关的企业所得税完税凭证原件和复印件；5、企业拟再投资的商务部门批复、批准证书原件和复印件；6、产生利润企业的验资报告原件和复印件；7、外汇登记证原件和复印件；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

4.2外国投资者从其已投资的外商投资企业中因先行回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产在境内再投资或者增资核准

1、申请报告；2、原企业外商投资企业外汇登记证原件和复印件；3、原企业最近一期验资报告和相关年度的审计报告原件和复印件；4、原企业商务部门的批准文件原件和复印件；5、原企业关于先行回收投资、清算、股权转让、减资及再投资等事项的董事会决议及有关协议原件和复印件；6、涉及先行回收投资的，另需提交原企业合作合同、财政部门批复、担保函等材料原件和复印件；7、涉及清算的，另需提交企业注销税务登记证明原件和复印件；8、涉及股权转让的，另需提交转股协议、企业股权变更的商务部门批准证书、与转股后收益方应得收入有关的完税凭证等材料原件和复印件；9、拟再投资企业的商务部门批复、批准证书、营业执照（或其他相应证明）、合同或章程等原件和复印件材料；10、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

5.特殊目的公司（“SPV”）的外汇监管

国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“75号文”）中的SPV是指“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业”。但10号文将SPV定义为“中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司”。

篇6

本文为广西财经学院2009年校级课题“北部湾资产评估行业人才培养体系研究”的阶段性成果(课题号:2009D41)

中图分类号:C961 文献标识码:A

2008年1月14日,国务院批准了《广西北部湾经济区发展规划》,这是北部湾经济区“开放开发上升为国家战略的重要标志”,将成为带动、支撑西部大开发的“战略高地”和重要国际区域经济合作区,与中国-东盟自由贸易区开放合作平台效应交相辉映,使广西正面临着多重机遇叠加的发展机遇。随着广西北部湾经济区的发展规划,企业间的产权转让、资产重组、破产清算、资产抵押等经济行为越来越频繁,对资产评估人员的数量和质量要求越来越高,但广西由于历史等原因,原有的资产评估人员数量和职业能力已经不能满足北部湾经济区发展的新需要。因此,进行北部湾经济区资产评估人才需求研究是十分必要的。

一、广西资产评估行业人才培养现状

广西资产评估行业经过二十多年的建设和发展,队伍素质水平有了较大提高,其中也不乏职业道德好、专业技能精的优秀人才。但从总体看,这支队伍素质还不能很好地适应行业发展要求,在一定程度上影响了行业的职业形象和社会公信力,行业人才队伍的建设任务仍然十分艰巨。

(一)资产评估师人才数量少、学历低。至2008年2月,广西注册资产评估师只有438名,与全国将近26,000名执业注册资产评估师相比,仅占1.67%,与广西的经济规模相比是不适应的,也不适应广西北部湾经济区快速发展的需要。同时,广西注册资产评估师中51%是大专及以下学历,本科学历占47%,硕士只有2人,远远低于北京、上海等地的资产评估师学历水平。目前,广西资产评估行业人才数量不足,素质不高,尤其是精通业务、善于管理、熟悉国际惯例、具有国际视野和战略思维的高素质、复合型人才稀缺。

(二)广西资产评估高等教育发展滞后。目前,开设资产评估专业的广西高校只有广西财经学院一所院校,2008年才开始招生。这种情况制约了评估行业高端人才的培养,不利于高素质评估专业队伍的建设,也不利于广西资产评估行业的健康发展。

(三)注册资产评估师考试制度不完善。考试作为选拔人才的关键环节,其在行业发展进程中的作用是不言而喻的。而作为一名优秀的资产评估师则需要具备多学科、全方位的知识。从行业发展的角度来看,培养和发现高质量、高素质的人才是行业发展的动力,而注册资产评估师考试作为发现人才的主渠道,其作用不可低估。但是,当前的注册资产评估师考试存在着一些问题,形成了“有评估经验的,不会考试;会考试的,无评估经验”现象。前者多指从事评估业务的人员,因年龄、专业、应试经验等原因很难取得注册资产评估师资格;后者多指毕业后从事评估行业不久的大学毕业生,他们虽欠缺评估工作经验,但有丰富的考试经验和应试能力,再加之年轻、记忆力强等因素,考起来得心应手,通过率较高。然而,作为一名合格的注册资产评估师,经验无疑是最重要的,而实行面试能很好的解决这一点。

(四)后续教育不规范。广西的资产评估作为一种新生的基础性中介服务行业,更需要注册资产评估师不断更新知识、调整偏差,以适应资产评估行业发展的需要。通过后续教育培训来实现这一目标无疑是最好的办法之一。但是,当前的广西资产评估师行业后续教育工作中还存在着以下需解决的问题:1、部分人员对后续教育工作的重要性认识不够,很多注册资产评估师没有真正从思想上认识培训的作用。因为培训的作用难以立竿见影,所以有的评估机构只有当业务闲暇时才做培训,有的只是在形式上做做样子而已;2、管理不到位,仍然存在培不培训一个样,照样能通过年检的个别现象;3、培训内容不尽合理,针对性不强。有的注册资产评估师是新注册的,有的已工作多年,他们的执业能力及水平参差不齐,接受同一内容的培训,很难达到理想的效果;4、培训方式还不够灵活。“填鸭式”的满膛灌还是主要方式。有的教师讲课呆板,不活泼,不能引起学员的学习兴趣,学的很累,培训效果不高。

二、北部湾经济区资产评估人才培养的目标定位

(一)宏观形势的理解能力。作为北部湾经济区资产评估人才,首先要具备理解社会主义市场经济内涵,及时地把握时代和经济发展脉搏的能力。作为一名公正独立的北部湾经济区资产评估人员,要具有宏观形势的理解能力,把握国际、国内经济发展动向及趋势,正确把握宏观经济形势,理顺宏观经济与微观经济的关系,把握重大资产评估政策出台的背景、意义、原则和理念,以及需要解决的主要问题,不要陷于具体事务中。

(二)较高的外语能力。由于北部湾经济圈主要是扩大中国对东盟的贸易,需要能够迅速了解东盟各国情况的资产评估人员,因此资产评估人员在掌握英语的基础上,还应掌握一门小语种,听说读写应达到应用自如的程度。只有这样,在处理经济业务过程中,资产评估人员才能读懂所交易国的文件内容,并能看懂与运用所交易国的资产评估准则,便于与相关人员进行沟通。

(三)具有较高的专业水准。资产评估是一个横跨多个学科的行业。随着北部湾经济圈的建立,新的评估业务的出现,评估服务领域从广西扩展到整个东盟地区,对评估师的专业能力提出了更高的要求。评估师应具有不断钻研、创新的精神,提高专业胜任能力,还应不断扩展知识结构,不断提高专业技术、职业判断、综合协调和风险控制等能力,以适应市场经济发展对评估服务提出的更高要求;要重视研究问题,针对新的评估业务中出现的新情况、新问题,通过深入调查研究,提出切实可行的对策和办法。

(四)熟练掌握和运用与资产评估相关的法规及北部湾经济区周边国家资产评估标准的能力。作为资产评估人员,要熟悉和精通与资产评估相关的各类法规、依法办事,要理解相关法规的精髓,自觉抵御和坚决杜绝违法乃至犯罪行为,要正确处理好和维护个人、集体与国家的利益。同时,随着北部湾经济区的发展,国际贸易往来、国际投融资等经济交往日益增多,这就要求资产评估人员不但要熟练运用国内资产评估标准,而且要熟悉和了解国际及周边国家的资产评估标准,运用这些标准正确处理在国内、国际经济交易中的资产评估事项,正确维护企业及国家的经济利益。

三、北部湾经济区资产评估人才培养思路

(一)创新考试制度。为了使资格考试评价与择优功能发挥最佳,应在适应广西实际的基础上借鉴国外经验,尤其是美国与韩国等发达国家的评估师资格考试制度,创新评估师资格考试制度。在现有的会员管理制度之下,注册资产评估师资格考试应采用双重考试制度。第一个层次对评估专业基础知识、评估学科相关专业的基础知识、评估基本理论、评估基本技能与职业道德进行测试。这一层次命题偏重于对考生知识与技能的评价,并控制试题难度不偏高,而且稳定;第二个层次侧重专业知识的考核,该层次命题偏重于各专业人才的选拔,难度稳定而偏高。采用双重考试制度不仅可以提高评估人员的基本素质,而且更有助于评估各专业选拔高层次的评估人才。

(二)加快发展评估高等教育。培养高素质的评估后备人才需要资产评估高等教育。但目前广西资产评估高等教育仍不完善,许多问题亟待解决,如师资力量薄弱、课程体系不完善、教学方式单一,等等。为了达到培养高素质后备人才要求,应加快发展资产评估高等教育。

1、课程体系建设。课程体系的建设是实现教育目标的重要保证,是学校开展教育实践的基本依据,也是高等教育研究的核心。而目前广西资产评估高等教育的课程体系尚不完善。故此,要加强对评估高等教育课程体系的进一步研究。在完善课程体系过程中要充分考虑到影响课程设置的因素、课程设置原则以及评估人员素质的培养过程和评估行业的特点,既要尊重课程设置的一般规律又要考虑到资产评佑行业人才的自身特点。因此,评估专业高等教育的课程体系应包括以下几个方面:公共基础课程、专业课程、职业道德课程和毕业论文设计专题。

2、师资队伍培养。师资队伍建设是发展资产评估高等教育的核心。加强师资队伍建设,可以通过组建评估培训师资库,吸收一批理论功底深厚、实践经验丰富、表达能力强的专家作为评估培训的师资力量,也可以组织高校教师通过外出进修和事务所实践等方式强化理论知识和提高实践经验。

3、完善培养层次。目前,我国已将资产评估专业纳入高等教育学科目录,但目前人才培养层次还不完善,主要以本科和专科教育为主,远不能适应北部湾经济区资产评估行业发展和培养资产评估高端人才、高级管理人才的需求。因此,应在师资力量强、教学水平高的院校中设立注册资产评估师方向的硕士研究生、博士研究生,培养高素质的、高层次的资产评估人才,最终形成专科、本科和硕士、博士研究生多层次的资产评估高等教育。

(三)加强评估后续教育。为了提高注册资产评估师的后续教育质量,需要完善培训制度,通过更新培训内容、丰富培训形式、加快培训教材建设、加强师资力量培养,建立科学的后续教育激励机制等措施,使得后续教育有效、实用。只有通过后续教育使评估人员不断汲取新的知识,掌握新的理论和方法、新的评估制度和准则,才能不断提高评估人员知识素质和执业水平。

(四)拓宽人才培养渠道。为了达到培养北部湾经济区评估行业高层次、国际化专业人才和管理人才的目标,要拓宽人才培养渠道。

1、开办行业在职学位教育。广西评估协会和评估机构要加强与有实力、有资格的高等院校的合作,开办注册资产评估师专业方向的资产评估硕士专业学位班和注册资产评估师行业的工商管理硕士专业学位班。注册资产评估师通过系统学习,进一步提升专业能力和实践能力,成为高层次专业人才,系统学习具有国际化水平的管理和专业课程,同时结合行业特点,增设有助于提高修养、陶冶情操等具有人文化的课程,进一步提升管理能力、创新能力和国际交流能力,培养一批具有国际水平的资产评估事务所管理人才。

2、进行校企结合办学。校企结合办学的途径主要有建立资产评估学科建设基地,它是加强行业与高校合作、积极探索产学研结合、加快资产评估行业发展的有效途径,可以有效推动教学、科研与实践的结合。通过高校的科学研究和行业业务实践的有机结合,可以推动北部湾经济区资产评估行业科学、规范、有序、健康发展,也可以为地方高校的教学科研提供更加广阔的空间,从而使双方实现优势互补、互利双赢。比如,在2009年5月11日广西资产评估协会与广西财经学院举行合作共建“广西资产评估学科建设基地”暨“广西资产评估研究中心”挂牌仪式,这是促进广西资产评估事业发展、建立资产评估专业人才高地、培养适应经济社会发展所需的“素质高、业务精”资产评估人才的有益尝试。

3、加强国际合作和交流。首先,加强与境外资产评估机构的合作,借助境外资产评估机构的教育培训体系,积极支持中国注册资产评估师取得境外注册资产评估师资格,进而使中国注册资产评估师能够承办国际评估业务、取得国际认同;其次,加强与国外评估行业组织及相关国际组织建立正常的合作和交流关系,每年选出一批优秀的注册资产评估师和评估事务所高级管理人员,到境外考察、研修,提升专业能力、管理能力和国际交流能力。

(作者单位:1.广西资产评估研究中心;2.广西财经学院)

主要参考文献:

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一、引言

关于外资企业非居民企业股权转让所得税问题，我国很早就制定出了相关的法律法规，并系统的分析了股权转让所得税的性质、计算方法、交税方法等。随着中国经济的快速发展，企业经营日趋国际化，母公司注册于避税地，如开曼群岛、英属维尔京群岛等。如何对居民企业和非居民企业进行界定，转让收益的确定，企业股权转让是否存在税务风险，涉及税收管理部门与企业之间相互博弈。下面就具体对这一问题进行探讨。

二、外资企业非居民企业股权转让所得税相关问题说明

对于目前外资企业非居民企业股权转让时该如何课征所得税，已经逐步成为我国税务实践中需要完善非居民税收政策和征管实践方面取得了新突破的问题，同时也是外资企业合理利用我国税收政策的重要保证。这些问题如果不能解决好，将影响到外商在我国的投资，也是我国税务机关防止境外企业逃避我国纳税义务，减少税收流失风险。例如：对于外资企业非居民企业股权转让所得确认及税率问题，汇率变动影响股权转让所得问题，合理确定关联交易涉及股权转让价方法问题，“外―外模式”境外股权转让和间接转让股权的征管问题，外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题，非居民企业和外籍个人的股息、红利所得税收政策不同问题，外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题等。不仅如此，围绕着外资企业非居民企业股权转让的所得税问题，还就税法的理论问题提出了更深层次的思考。例如：各外资企业应如何理解并适用股权转让的所得税规则？现行的外资企业股权转让所得额的确认规则是否本身就不完善？是否对在判断应税交易是否要贯彻“实质重于形式”的原则？针对这些问题的深入探讨将使税法理论更加完善。

（一）外商企业投资股权转让转让所得确认及税率问题

股权转让所得是股权转让价和股权成本价之间的差额。如被投资企业有未能分配的利润或税后提存的各项基金等，股权转让人随股权一并转让该股东留存收益权的金额，不得从股权转让价中扣除。为了降低税负，企业在实际进行股权转让时，可以考虑对有关留存收益先进行分配，在按照分配以后的股权作价转让。

根据企业所得税法及其实施条例的相关规定，实际征收率为10%。

（二）汇率变动影响股权转让所得问题

在计算股权转让所得时，以非居民企业向被转让股权的中国居民企业投资时或向原投资方购买该股权时的币种计算股权转让价和股权成本价。

非居民企业转让境内股权转让所得计算方法：美国某公司2006年1月投资100万美元，在境内成立外商独资企业。投资资本到账当天的美元汇率为8.27。2010年1月，该美国公司将拥有的该外商投资企业股权全部转让给中国公司，转让价款为827万人民币，于2010年1月15日支付。当天美元兑人民币汇报为6.81人民币。827÷6.81=121.44万　折算为人民币的股权转让所得　（121.44-100）*6.81*10%=14.6万元。

从案例中可以看出投资期间人民币升值了，而投资者收到的人民币可以换取更多的美元，股权转让所得中还包括了人民币升值收益，并入到股权转让所得中纳税。相应的如人民币贬值，则相应减少转让所得。因此为了降低税负，非居民企业在投资国内外商投资企业时，以什么币种投资是一门学问，因为股权转让得到的人民币是相同，汇率变动造成的股权转让所得就会增减变动。

（三）合理确定关联交易涉及股权转让价的方法问题

非居民企业向其关联方转让中国居民企业股权，其转让价格不符合独立交易原则而减少应纳税所得额的，税务机关有权按照合理方法进行调整。

不管内-外、外-内、外-外、间接转让何种模式下，在实际操作中，通常情况下股权转让价格不得低于在目标企业所享有的所有者权益价值，以资产评估报告的评估结果来判定。

根据《企业价值评估指导意见（试行）》，股东全部权益价值的评估方法主要有收益法、市场法和成本法三种。收益法计算公式为：股东全部权益价值＝企业价值-付息债务，企业价值＝经营性资产价值＋非经营性资产价值＋溢余资产价值。

由于各种评估方法存在一定的局限性和假设前提，如何合理利用资产评估报告或其他中介机构报告也是一个要考虑的问题，需要以资产评估理论和经济等价交换规律为依据合理确定关联交易涉及股权转让价。

（四）“外―外模式”境外股权转让和间接转让股权的征管问题

外―外模式：两个非居民企业转让居民企业的股权。根据《企业所得税法实施条例》第7条规定，股权转让所得是否纳税关键是要看目标企业是否在中国境内，因此虽然是两个非居民企业之间的交易，但是由于标的股权是中国的居民企业，因此中国当局具有税收管辖权。

境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起30日内，向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供资料。

由于间接转让中国居民企业股权可能存在不合理的避税安排，税务机关可以按照经济实质直接在税收上否定境外公司的存在。

两个非居民企业之间的交易，由于取得收入的一方与支付价款的一方均在境外，难题在于税收征管问题如何能够实现税款入库呢？

股权转让交易双方均为非居民企业且在境外交易的，被转让股权的境内企业在依法变更税务登记时，应将股权转让合同复印件报送主管税务机关。税务机关审核时，不仅要认真审核合同，还要认真审核与股权转让相关的资金流动情况，即相关的银行单据证明。同时，对金额较大、有疑点的股权转让交易，也要利用国际税收专项情报交换手段，对居民企业与非居民企业之间或非居民企业之间来源于中国境内股权转让收益的国际偷逃税问题进行联手防范和打击。

（五）非居民企业和外籍个人的股息、红利所得税收政策不同问题

根据新的所得税规定对非居民企业来源于我国境内企业的2008年开始的股息、红利所得予以征税

根据《财政部国家税务总局关于个人所得税若干政策问题的通知》（财税[1994]20号），对外籍个人从外商投资企业取得的股息、红利所得，暂免征收个人所得税。

由于投资者身份的不同对外国投资者来源于我国境内的同一类型所得享受不同的税收待遇，造成了部分外国投资者利用当前的政策漏洞进行股权转让税收筹划，将其身份由非居民企业转为个人。

（六）外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题

《关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知》（国税发【2008】23号）第三条之规定：外商投资企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业生产经营业务性质或经营期发生变化，导致其不符合《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定条件的，仍应依据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定补缴其此前（包括在优惠过渡期内）已经享受的定期减免税税款。各主管税务机关在每年对这类企业进行汇算清缴时，应对其经营业务内容和经营期限等变化情况进行审核。

外商投资企业经营期不低于10年方可享受税收优惠，不足10年内如果外资撤资的，需要补缴此前已经享受的税收优惠，10年经营期是实际经营期，不包括停业期间。

总之，对外资企业的非居民企业股东在将其所持有的股权进行转让时需要关注和分析的问题还有很多，必须具体问题具体分析，一方面要维护纳税人合法权益，另一方面避免我国税收损失风险的发生。一旦外资企业股权发生任何变化，外资企业有责任提醒并督促股权的购买方及时申报并交纳应代扣的外资股权转让所得税款。

参考文献：

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近年来，我国企业通过并购方式所进行的国外投资总额已经远远超过其他方式所发生的境外投资总额，我国企业通过并购方式对外投资一直保持比较快增长速度，由于中国企业对外投资起步较晚，缺乏经验，“走出去”总体上还处于起步阶段，不乏失败的并购案例。我国企业除了应在技术、管理、资金等方面提高国际竞争水平，还应该增强对并购风险的防范意识，对境外并购投资进行风险管理具有重要意义。

一、境外并购所面临的风险分析

通过并购，可以使企业规模和实力迅速提高，是企业从小做大、由弱到强所绕不过的途径。资源型企业无论是横向并购，还是对上下游企业的纵向并购，都对企业本身具有极其重要的战略意义。然而对于境外并购而言，由于当地的政治环境、经济形势、相关法规等方面与国内存在天壤之别，因而会导致资源型企业在海外并购过程中遇到各种各样的问题和风险。

（一）矿产品价格下行风险

2011年以来，因金融危机后世界发达经济体长期未能有效复苏，且新兴经济体、特别是中国的经济增长速度下滑，导致有色金属等主要矿产品需求不足，价格长期处于低迷状态。根据万得资讯的统计数据，2013年末，黄金、铁矿石和铜的价格与2011年初相比分别下降了21.33%、28.68%和26.03%。如果宏观经济由衰退进入长期萧条或全球经济长期低迷，被并购公司的经营业绩将存在进一步下滑的风险。

部分企业在并购之前， 未对矿业行业经济周期进行认真研究，未对矿产品经济价格下行风险进行评估，导致在并购后，矿产品价格下行，并购的项目利润持续下降，甚至出现亏损。

（二）资源经济价值的风险

由于并购企业对被收购企业所拥有的矿权情况掌握得不详细，对矿石储量，开采成本，剩余可开采矿石量等都难取得准确数据。在并购业务洽谈中，被并购方往往只提供有利于被并购资产溢价的资料和信息，由于信息不对称，并购企业很容易对被并购资产价值做出不恰当的估计。

（三）政治风险

2012年我国对非洲的矿产投资额占比为62%，位居第一位。上述地区富含的固体矿产资源与我国资源有很强互补性，中国资源型企业在全球的并购中，大部分集中在非洲、中南美洲等欠发达地区的国家。这些地区拥有丰富的矿产，但经济文化落后，部分国家战争以及恐怖活动等政治暴力事件时有发生。而且这些国家一般都实行国家元首选举制，每次元首选举后，如果执政党进行了更换，往往会对外资企业政策有所变化。与政策变化有关的风险成为并购能否成功的重要决定因素。

境外矿产资源主要所在地大多属于发展中国家，经济欠发达，但皆为我国的友好国家，政治及经济环境比较稳定，矿产资源丰富，因此是国内投资者的重要投资目的地。如果未来我国与境外业务所在国的双边关系发生变化，或者境外业务所在国国内发生政治动荡、军事冲突等突发性事件，或者境外业务所在国的外商投资政策发生重大变化，将影响境外业务的资产安全和盈利水平。

（四）法律风险

国内企业由于缺乏对国外法律体系的了解，往往以中国式的理解方式看待境外问题，就会屡屡碰壁。如在津巴布韦针对外资企业出台了本土化政策，要求外资企业不能控股，必须由津巴布韦对本土公司股东方控股，迫使中资企业进行本土化改造，控制权不稳定的风险还可能进一步扩大。如果未来出现控制权之争或控制权变动，可能给本公司经营带来不利影响。印度尼西亚近几年出台了限制原矿出口的政策，迫使很多中资矿业企业减产、停产。

在一些国家，如果解雇员工要工会同意；在与当地工会组织、矿业部门、移民局打交道时，往往会有收到法庭传讯，为了应对相关的法律程序，往往使得并购过程会变得漫长，不可预见的额外费用也会增加并购成本。

（五）财务风险

由于我国财务制度与被收购企业当地会计制度存在差异、在收购前对被收购企业进行评估时，未能考虑的成本可能增加财务风险，如果造成日后企业亏损，不能达到预计的并购目标。而且我国资产评估方法与国外资产评估方法存在差异，可能存在对被并购企业评估要素考虑不全，导致存在对被并购企业资产高估的风险。不同的会计计量标准和不同的资产评估方法，对被并购企业的价值及盈利能力所形成的结论往往存在较大差异。

二、防范境外并购风险的建议与措施

如何降低境外境外并购风险是中国资源型企业面临的新挑战。未来防范境外并购风险的措施，具体可以从以下几个方面着手。

（一）选择恰当的并购时机

全球矿产品价格存在一定的经济周期，全球经济转暖时，矿产品价格会上行，经济低迷时，矿产品价格会下行。我国资源型企业应科学分析经济运行周期，尽量避开在矿产品价格高点，进行海外并购业务，而应在矿产品价格低点，进行海外并购，有利于降低收购成本，降低并购风险。

（二）聘请境外专业中介机构

境外并购是极其复杂，专业技术性很强的投资活动，并购过程中涉及诸多种专业领域知识，仅靠企业自身往往难以完成，而且国内企业对境外当地投资环境并不熟悉，面临着融资风险、债务风险、经营风险、法律风险、信息风险及违约风险等。所以，在境外并购时，聘请专业咨询机构很有必要。企业应根据收购项目实际需要，聘请熟悉当地法律、经济的律师、会计师、税务师为收购项目提供咨询服务。

（三）组织专业人员做好资源量调查

矿业企业的资产价值主要体现在矿石的资源量，矿石的经济价值决定了被收购企业的价值。收购方必须组织专家对拟收购企业所拥有的资源量进行尽职调查。必要时需聘请专业评估机构，对资源量进行评估，对采矿项目可行性进行论证。

（四）制定好并购计划

中国资源型企业在决定将境外并购作为其未来发展的战略抉择后，需要制定一个非常明确的海外并购计划，包括项目评估、交易方式、支付手段和风险防范措施，以及并购后的经营模式、整合策略等。中国资源型企业在实施海外并购之前往往缺乏详细的并购计划，往往会导致境外并购失败。由于缺少具体的并购计划，会影响到产权交割完成后的并购整合工作，并影响并购能否成功。

（五）认真研究当地法律环境

当前中国资源型企业虽然占有低成本优势，部分企业也初步具备了境外并购的资金实力，但是并购项目的成功，仅有资金和低成本是远远不够的。被并购企业所在国家的反垄断法、政府对资本市场的管制等法律环境因素，均可能制约并购行为的顺利实施。我国资源型企业在境外并购中由于对当地的法律环境，尤其是对劳动法、工会法不熟悉而付出巨大代价的案例经常发生。既要熟悉国际规则，又要掌握国际惯例，特别应该了解和研究目标企业所在国的法律制度和文化环境，以及与我国法律、文化差异，是中国资源型企业在境外并购前必须关注的事项。

（五）重视并购整合

并购后的同一企业内部存在不同的管理理念和方法必然造成经营中的冲突或混乱，因此应充分吸取彼此先进的管理经验，进行管理制度的整合。随着并购后企业规模的不多扩大，信息的传递、沟通方式和管理方法均将发生相应的改变，如仍仍沿用以往的管理经验和方法去管理并购整合后的企业，必然难以提高经营效率。因此，企业并购后必然伴随管理模式的改进，根据变化了的内外环境对原有管理模式进行调整和优化，这是中国资源型企业境外并购后企业整合面临的一项长期工作。

三、结语

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进入21世纪以来，资金流动全球化趋势越来越明显，加入WTO后，我国经济已经与世界经济全面接轨，并陆续解除了对金融、电信、能源等领域对外资并购的限制，国有资本将在这些竞争性的领域逐步有秩序地退出，外资将不断渗透到我国的国民经济中。2006年以后，我国出现了一些在社会各界引起广泛关注的外资并购事件，像凯雷并购徐工机械等斩首式收购案例。外资并购对企业和国家经济的影响如何，我们将如何看待这一行为，怎样完善相配套的法律、法规及宏观经济政策来规避外资并购的风险和促进外资并购的健康发展？这些都已成为目前亟待解决的问题，需要制定相应的对策来解决这些问题。

一、外资并购我国企业的现状

本文指的外资并购是外资兼并与外资收购的统称，其基本含义是：外资公司出于某种目的，通过一定的渠道和支付手段将东道国企业的全部资产或一定比例的股份买下来，从而达到对其生产经营权的控制。20世纪90年代中期以来，全球范围内的外资并购得到迅猛发展，外资并购的平均增长速度（30.2％）超过了国际直接投资的增长速度（15.1％）。在全球范围内，跨国直接投资当中有80％以上通过并购的方式进行。联合国贸发组织的《2006年世界投资报告》指出，2005年全球外国直接投资（FDI）达到9 160亿美元，其中全球跨国并购总金额为7 610亿美元，占当年FDI总量的80％以上。事实表明，并购已经成为跨国直接投资的主要方式。2006年，我国吸引外国直接投资更是达到了630亿美元，创历史纪录，成为全球吸引外国直接投资最多的国家。而在对我国的外国直接投资中，目前以并购方式引进的外资比重不大，大约占比在吸引的外国直接投资的10％左右，主要集中在服务业、制造业、批发零售业等。

2002年以前，我国基本上对外资并购持谨慎态度，采取严格的审核制度。而自2002年有关部门分别《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》、《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》后，A股市场原本牢牢关闭的大门开始打开。2006年9月8日，有关部门的《关于外国投资者并购境内企业的规定》正式施行。至此，中国并购市场终于对外资比较全面地放开了。2006年比较典型的案例如表1所示。

结合以往发生在我国的外资并购案例可以看出，外资并购不论是在行业选择、并购方式还是目标公司的选择上都有其明显的特点：1.行业分布主要在能源、基础原材料工业、消费品生产、新技术、服务行业等领域。2.上市公司成为外资并购的主要目标。上市公司一般都是效益较好的知名企业，拥有大量的无形资产，跨国公司并购我国的上市公司就比并购一般的企业更容易获得品牌和知名度，更好地融入中国市场。协议收购非流通股已经成为外资并购上市公司的主要途径。3.外资公司采取“斩首式并购”，加快了对我国内资的行业龙头企业，特别是大型国有企业的并购。外商通过龙头企业在国内良好的品牌效应、销售网络、强大的人力资本，在很短的时间内对该行业形成垄断的格局，迅速占领国内大部分的市场，这样就会对本土的其他竞争对手造成严重打击。而且，外商有了一定的基础后，还会不断对该行业的其他竞争对手进行并购，逐渐完成它对该行业的绝对垄断。这样的案例很多，美国凯雷并购我国机械工程行业巨头徐工机械、还有法国SEB并购浙江苏泊尔等都是这种并购行为的典型范例。

二、我国外资并购存在的风险

在外资并购我国企业越来越热的大环境下，外资并购给我国造成许多风险，值得我们关注，我们需要加强监管，减少外资并购带来的负面影响。我国外资并购存在的风险有：

（一）缺乏完整、连续的法律法规体系

关于外资并购方面的监管法规体系及战略意图不清晰，政策摇摆幅度大，主要表现在以下几方面：1.与并购相关的法律法规多法并存，凌乱而相互矛盾。如对并购交易价格的认定，有的要求按较早出台的国有资产评估管理规定进行评估；有的要求按国际通行的评估方法；有的则要求采用公开竞价方式。2.立法级别不高，权威性差，一机构所发暂行规定，其他机构有时不认账，导致并购渠道不畅，产权交易成本很高。3.随意调整政策，朝令夕改。如：2001年“国有股减持”事件。出现这些现象的根本原因是我国对利用外资缺乏全面的认识，没有将外资并购放在利用外资的全局上考虑，还没有意识到在并购这一引资高端领域存在的危机，所以，至今没有一个促进吸引大量国际并购资金的全面战略，立法随意而且模糊。

（二）容易产生行业垄断

近年来，外资进行斩首式收购，选择的并购目标企业往往是行业的龙头企业，基本上是目前在国内市场具有相当实力与较大市场份额的国有或民营企业，特别是利润空间较大行业中的上市公司。外资企业并购我国国有龙头企业，一方面可以增强其对我国市场的垄断力量；另一方面也达到了消灭竞争对手的目的。我国的大多数龙头企业从企业自身利益和将来所面临的市场竞争态势考虑，大都欣然同意与外资联手，因为这种联合无疑会增强我国被并购企业的竞争力，似乎是个“双赢”的结果。但从市场的实际情况来看，外资并购的结果是必将在一定程度上形成垄断的格局，行业垄断形成之后，国内市场形成了不公平竞争，从而损害了广大消费者的利益。

（三）对国家经济安全产生负面的影响

近几年来，我国不断开放金融、能源、机械等比较敏感的行业，这些行业的发展、外资参与的程度都将严重关系到我国经济和政治的安全，必须予以高度重视。典型案例有：外资银行并购我国商业银行的行为屡见不鲜。中国银行、中国工商银行、中国建设银行、交通银行、广东发展银行等都有不同程度的外资渗透。大家知道，银行业是关系到我们整个国家的金融安全的，外国资本进入我国银行系统，客观上存在对我国金融安全构成潜在威胁的可能性。目前，我国的金融监管手段和方式还处在较为落后的状态，由于外资银行在企业评价、风险管理、资产负债管理等方面拥有较高的水平，对我国的政策和法制环境进行技术分析后，往往能够采用一些较强的规避管制措施，导致我国银行监管出现“真空”，如果我国政府不能及时发现，并采取相应的措施，将对我国金融安全带来危害。另外，外资参股我国银行将弱化我国金融宏观调控政策的效应。货币政策是一国实施宏观调控的主要手段之一，银行是货币政策发生效应的对象之一。如果货币政策对银行不能起到预期的效果，则货币政策从总体上讲是失效的。而追求金融的稳定是各国政府的主要目标之一，包括汇率稳定、利率稳定和货币稳定等。在外资股权并购中，一旦出现具有强烈投机色彩的短期资本和各类投资基金，很容易引发我国银行业的不稳定。

（四）国有资产的贱卖成为外资并购中的一个焦点问题，并引起广泛争议，已经成为困扰改革与发展的一个日益严重的问题

1.定价和评估机制模糊。《外国投资者并购境内企业暂行规定》明确规定：“禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本”。这里面有两个问题：一是如何衡量明显低于评估结果的价格，没有具体标准；二是评估结果的可靠性。首先，按照《国有资产管理办法》和《资产评估准则――基本准则》的规定，境内企业评估依据的方法有三种：市场法、收益法和成本法。在实践中，我国绝大部分企业按成本法评估，因而价格以净资产为依据，监管部门也要求价格不得低于净资产。而境外发达市场经济体大都采用市场法评估价值，投资者按照证券市场类似企业股票的市盈率确定目标企业的最大价值，市场法不重视净资产，更加看重企业的成长性和远期盈利能力。如果有足够的盈利能力，实际价格会远远高于净资产。2.中方国有资产在评估中被低估。由于我国国有企业存在产权模糊、治理结构不合理等制度性缺陷，而资产评估中介机构受利益驱使和多方面制约，难以对国有资产做到独立、客观、公正的评估，导致国有资产被低估。3.在外资并购过程中，外资方经常贿赂机关和国企官员，与国企管理者勾结，突破限禁领域，规避法律，使国有资产非法流失。

三、外资并购我国企业的对策

针对外资并购我国企业存在的诸多风险，我们必须采相应的对策来规避风险。在外资大规模进入我国的情况下，如何应对外资的不断渗透，政府行为必将起到至关重要的指导作用，将决定引用外资来发展本国经济能否顺利进行。下面笔者就从几个方面提出一些对策。

（一）健全外资并购法规体系，强化法律约束

外资并购增长不仅表现在数量方面，而且表现在制度创新方面，新的并购模式将不断涌现。政府部门需要进一步完善现有的法规体系，充分考虑目标企业的属性及并购方式，避免因为交叉特性导致依据不足或法规冲突。完善的法律体系不仅是外资并购活动顺利进行的保证，也是对外资并购活动可能带来负面影响的一种管制。由于外资并购在我国刚刚兴起，相关的立法还比较少，体系上也存在不完善之处。如，外资并购的专门法在2001年以后才逐步开始建立，2006年9月实行的《上市公司收购管理办法》主要对国外或国内企业收购我国上市公司的行为进行了规范，同时对上市公司收购制度做出了一些重大调整。2006年9月8日，《关于外国投资者并购境内企业的规定》正式施行。并购新规一方面对外资并购国内企业进行引导；另一方面也加强了外资并购国内行业龙头企业或重点行业企业的监管与审查力度。并购新规在政策上对外资并购作出了一些调整：如首次明确提出跨境换股、首次引入了尽职调查制度等等，这些调整将有利于我国外资并购市场的发展。相应政策法规的出台对于外资并购的顺利开展无疑具有积极的作用。但是这些法规、规定多以部门规章和规定的方式出现，缺乏相关的操作细则，弹性大，操作性差，这无疑增添了政策的不确定性。所以，当务之急是要赶快出台《企业并购法》、《反不正当竞争法》、《反垄断法》及实施细则。同时，尽快制定国企改革中的国有资产产权交易程序和细则。建立外资并购我国企业的案例监测预警机制，如进行广泛的专家听证会，完善政府机构的严格审核制度、推进制度化的民意调查和舆论监督。对一些敏感行业的并购行为进行持续的跟踪、监督。只有这样，才能保证我国外资并购市场秩序的稳定，才能保护我国民族产业的安全，才能保障我国经济的顺利发展。

（二）有效利用外资并购改组、改造国有企业

党的十六大在总结中国吸引外资、促进国企改制的经验基础上提出：利用外商直接投资也是加快国企改革的重要手段和途径，并指出：通过多种方式利用中长期国外投资，把利用外资与国内经济结构调整、国有企业改组改造结合起来。利用外资是深化国企产权制度改革，建立现代企业制度的需要。解决外资并购导致的国有资产流失问题。担心外资并购境内企业会导致国有资产流失，但也不能因噎废食。培育中介机构，完善资产评估，需要大力培育中介机构，规范企业资产评估。完善外资并购的关键在于建立科学、合理、公正的资产评估体系，确定交易价格认定原则。从国际经验看，跨国并购从咨询、融资到评估都离不开投资银行、会计师事务所、证券公司和律师事务所等中介机构的参与。长期以来，我国因市场化程度不高，中介机构尚处于初级发展阶段，其服务水平和专业水准远未达到市场经济的要求。鉴于此，一要规范资产评估行为，通过法律、法规确定评估程序，认定评估机构资质等；二要制定科学、有效的评估指标体系，改变目前以账面资产重置价值为主的评估方法，参照国际惯例，根据企业的不同类型采用相应的资产交易价格确定原则；三要加大资产评估机构培育力度，通过引进国际知名资产评估机构等措施促进评估体系的成熟、发展。另外，对于内外勾结导致国有资产流失的要严惩不贷、严格执法。

（三）积极引导和规范外资并购符合我国的产业政策

外资并购我国企业，必须符合我国国民经济发展战略和国家产业政策法规的要求。对我国来说，并不是所有的产业都鼓励海外企业进入，否则就会形成对国家产业政策的冲击。因此，应尽快制定《国家指导外商投资目录》和《产业政策法》。各地产业政策管理部门应按照国家产业政策法规的总体要求，协同相关部门和单位制定地区发展战略、本地利用外资指导目录和有关地方法规。对于不符合国家产业政策的项目，应根据国家产业政策的总体要求，从立项、审批、注册等方面进行限制和引导，以促进外资并购向符合产业政策要求的方向发展，取消政府考核指标中的引资内容。限制在国内已有一定发展基础，需要保护的行业投资。禁止在有关国家安全以及支配国家经济命脉的部门投资。因此，要结合产业政策，对外资企业特别是外国金融资本对我国国有企业的控股，应根据行业和产品的特点，进行分类管理，明确所要禁止、限制和鼓励的范围。在产业政策的规划中，对那些被确定为国民经济支柱产业的领域应严禁将行业特许权出让给外商，对既已出让的部分行业应限制外籍所有权的扩张，在条件允许的情况下，国家可采用逆向的“股转债”，使其变为债务，逐步加以清偿。

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一、境内民营企业外资化的原因

境内企业尤其是民营企业选择内资外资化的做法主要有以下考虑：一是绕开国内严格的资本管制，实现国际资本的双向流动；二是通过收购、注资、换股，境内民营企业股权为境外注册的公司所控制，在法律上变更为外商投资企业，享受外商投资企业在土地、税收等方面的优惠政策；三是境内民营企业股东可以通过境外上市公司实现所持股份的全流通，同时，可按照境外公司注册地法律方便地办理有关股权的转让、抵押、增资、减资等系列资本运作；四是境外公司上市募集资金不必强制调回境内，可以依据上市地法律，由上市公司董事会决定所募集资金的投资和运作模式，从而为境外开展投资和资本运作创造了条件；五是离岸金融中心对公司注册、资金转移、营业范围和地

区范围等不加限制，没有外汇管制，为返程投资提供了极大的方便。

二、境内民营企业外资化的弊端

（一）暗藏国有资产流失的隐患。离岸金融中心的税收优惠和保密制度，为不良境外投资者通过价格转移、关联交易转移利润提供了便利，而且境外上市壳公司如果出现问题，也极有可能将风险转嫁到我国境内，从而造成国有资产的损失。

（二）对国家的经济安全构成威胁。民营企业通过离岸注册实现外资化会产生多种风险，从而对我国国家的经济安全构成威胁。由于在英属维尔尔群岛这样的离岸金融中心没有外汇管制、保密程度高,资金转移不受任何限制，所以其极易成为“黑钱”、“热钱”跨境流动的通道。

（三）内资民营企业曲线海外上市对国内资本市场的发展起了釜底抽薪的作用。首先，海外上市意味着上市资源的流失，特别是第三产业的高附加值行业海外上市，使国内市场的企业结构难以升级。其次，优质外商投资企业转向境外上市，国内资本市场缺少高科技、高成长优质公司资源，社会资金流向低效率、高风险的上市公司，使国内证券市场的“贫血”状况进一步加剧,从而严重影响发展。第三，由于这些企业注册地、资产所在地和上市地区分别在不同的国家和地区，使这些企业面临无人管理的状况。第四，优质外商投资企业到境外上市，将企业创造的利润分配给境外投资者，国内资本市场投资者失去分享我国经济成长成果、增加财富的机会。

（四）为资本外逃埋下隐患。进行虚假投资通常都具有将境内资产外部化的动机，这为资本外逃埋下隐患。外资企业利用境内、外公司之间的关联关系使相互之问的资产转移更为便利，可以通过价格转移、利润汇出、股权转让、关联方交易等方式将资金汇出，实现资本的对外转移。

三、遏制民营企业外资化倾向的对策建议

（一）积极贯彻“走出去”发展战略，提高我国资本市场对外开放程度。推进资本市场改革开放和稳定发展是建立完善的社会主义市场经济体制的需要。一是要树立科学、宏观和开放的指导思想，鼓励资本市场运作实务创新和利用外资形式的创新，积极鼓励和支持具有比较优势、有实力及较强经营管理能力的民营企业境外投、融资，充分利用国际、国内两个市场、两种资源，参与国际竞争。二是进一步建立和完善我国境外投资法规，将境内自然人境外投资行为纳入管理范畴，保护我国公民在境外的合法权益。对境内企业并购境外上市公司的行为应予以积极支持，简化境内投资者的境外投资来源审查手续。三是加强金融监管和指导，维护资本市场的正常秩序，规范资本市场交易行为，防范风险。树立与时俱进的监管理念，建立健全监管方式，提高监管效率。

（二）加强对离岸公司投资企业的金融监管，防范其从境外转嫁金融风险。首光，要掌握离岸公司的真实负债状况。银行业协会应当推动各家银行改善信息交流，包括本地和异地的信息交流，以及通过各种方式改进与离岸金融中心之问的信息交流，尽可能提供离岸公司经营信息的透明度，以便准确掌握离岸公司投资企业的整体资产负债状况。其次，要加强对资本流动的监测。我国的资本项目监测目前还是一种不对称、不全面的监测，要做到对资本外流的监管严于对资本内流的监管、对内资机构的监管严于对外资机构的监管。其中，国家商务部和证券监管部门应当通过适当方式将实质上属于内资企业的离岸公司纳入监管范围，尤其是在海外上市的公司，以避免出现监管真空。

（三）积极发展资本市场，改善投融资环境。进一步规范和发展我国境内资本市场，对国有企业、国有控股企业、民营企业应该一视同仁，同时尽快建立真正的创业板市场，推动具有高成长性的高科技民营企业上市（包括直接到海外上市），减少对境内企业境外上市事前审批的手续，放松国有和民营企业投资境外、设立或并购当地上市公司的管制。降低发行审核门槛，简化手续，为中小企业的发审和再融资提供便利，让一些有条件的企业在短期内能够上市。尽快修订、出台《企业债券管理规定》。鼓励符合一定条件的中型企业发债筹资的正常市场行为，摆脱过分依靠银行贷款的筹资模式，消除目前只允许由政府部门计划、个案审批特大型企业发债、产生事实上对中小企业歧视的政策。对有条件发行企业债券的民营企业，要积极引导和扶持，促进民营企业在社会融资。

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一、外资并购的概念及本质

外资并购主要是指外国投资者通过兼并或收购的形式而取得公司企业控制权。1989年的《关于企业兼并的暂行办法》把兼并定义为“一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为”，即具有并购的含义。

外资并购从本质上说是公司企业产权的交易行为，其结果是产生跨越国界的对公司企业的兼并和控制。同时，外资并购也是一种复杂的投资关系，属于国际私人直接投资的一种方式，不仅包括外国人的投资，也包括港澳台投资者的投资。

二、外资在华并购的现状及特点

（一）我国外资并购的现状剖析

联合国贸易及发展会议(UNCTAD）的2011年世界投资报告显示，中国在“世界最具吸引力投资国”中位居榜首。数据显示，中国是去年发展中国家吸收外商直接投资额最多的国家，在全球排名中仅次于美国。目前，外资在华并购势头十分强劲。从整体上看，近几年跨国公司通过收购、入股和资产互换等方式并购国内企业，特别是对大型国有企业的收购从数量上到金额上都出现快速增长，在各行各业都有突出的表现。

（二）我国外资并购的特点

1、并购对象集中于三大类行业：垄断型行业、潜力型行业和开放度高的行业。（1）垄断型行业包括那些相对封闭和垄断的行业，如金融、电信、电力、航空、港口等。这些行业目前在我国还属于垄断程度较高的行业，外资进入可以获取高额的垄断利润。（2）潜力型行业是那些资本密集度和技术含量高的行业，并且其市场前景非常有潜力的行业，如汽车、精密机械、电子、医药、石化等。在这些行业，外资的资金、研发、管理、销售方面的优势非常明显，国内企业与其实力相差悬殊，外资更容易占领市场。（3）开放度高的行业包括一些限制少、进入壁垒低的行业，如大型超市、食品餐饮、普通制造业。在竞争行业中的并购，外资看重的是公平的竞争环境。同时，在选择并购对象时，外资通常会选择规模较大，具有良好品牌和销售网络且技术较为先进的企业为并购目标。

2、并购的对象重点选择行业龙头。各行业的龙头企业拥有较为完善的本土营销网络或较大的市场份额，具有一定品牌优势或核心竞争力。据此，跨国公司目前专门选择行业的排头兵企业作为并购的重点，利用国有企业改制和地方推进国有产权改革的时机，通过参股或控股大型优势企业的方式，加快并购的步伐，控制战略制高点，以期实现对整个市场的操控扩大规模效应，从而进一步抢占国际市场。

3、并购条件愈趋苛刻。对控股权、控制销售权及财务权、品牌使用权，外商都提出了明确的控制要求。其中，在控股权方面，表现得更为迫切，包括最初以参股、相对控股实施并购的跨国公司，现在也在谋求通过增资扩股实现绝对控股。

4、外资并购的地区分布不均衡。外资并购主要集中于东部地区，中西部地区相对较少。导致这种状况的主要原因在于东部沿海地区目标市场规模庞大，有相当一批目标企业治理机制相对完善，运作相对成熟，企业财务与经营状况相对透明，企业资质较好，在同行业中有一定的影响力，比较容易受外资的青睐。且东部地区经济发达，在市场开放程度、政府管理效率、基础设施以及产业的配套体系上要比中西部领先，外资实施并购可以利用这些积极因素。同时，东部沿海地区当地政府的态度也是外资并购活跃与否的主要因素之一

三、我国外资并购存在的风险与问题

外资并购作为一种企业融合和资本交流形式，给我国带来了诸多方面的积极影响，有利于国有经济战略重组；有助于我国产业结构调整，升级和优化，促使我国新的资金技术密集型产业支柱的形成等。但同时，我们也应看到我国的外资并购配套法律法规存在缺失，制度和操作层面上还存在很多不完善的地方，与外资并购实践对立法的要求，及国际并购立法的发展趋势相比，依然存在着很大的差距，给我国的产业安全及经济安全带来了一定的消极影响。

（一）导致行业产生垄断

拥有垄断优势的跨国公司跨越歧视市场壁垒，保持稳定的加工市场集中度和寡头竞争稳定性，排斥中小规模厂商，一旦它控制市场就可能压制竞争，降低市场效率，破坏市场结构。目前，我国正处在高速增长时期中的一个重要阶段，由于国内市场对外资大规模开放，使许多正在迅速成长之中的优势企业面临实力更强大的跨国公司的竞争，其中相当一部分企业很可能会将外方收购作为求生存、发展的途径，从而对国内企业产生“挤出效应。据国家工商总局调查，美国微软占有中国电脑操作系统市场的95%，法国米其林占子午线轮胎市场的70%，米其林以及旗下品牌在各自细分市场上处于主导地位。此外，在手机、电脑等行业，跨国公司均在中国市场上占有绝对垄断地位。

（二）导致国有资产低估或流失、企业自主研发能力下降

外资并购国企过程中的国有资产流失问题，是一个不容忽视的问题。特别是对专有技术、商标、已形成的商誉等无形资产的忽略和低估，是一个比较普遍的严重问题。目前，由于我国的资产评估缺乏制度保障，在企业国有资产的评估和处置中难以做到科学化、规范化，资产也可能无法得到合理的动态的评价。在实际操作中，资产评估有可能通过地方政策决定，有些地区为吸引更多的外商投资，地区之间会造成无序竞争，导致国有资产的价值被低估，进而造成国有资产的流失，损害国家的利益。

（三）导致技术封锁，引发路径依赖

在外资并购的过程中，为了维护技术优势，避免技术扩散，外资对关键或核心技术往往严加封锁，转移给我国的技术大多并不先进或不完整，另外，外资在取得主导权之后，往往取消原有企业的技术开发机构，使其依附于外资母公司研究开发机构所提供的技术，从而形成了对国外技术的路径依赖，削弱我国自主技术开发和创新能力。通过以上两种主要方式，外资并购会使我国产业发展的独立性受到威胁，产业风险由此而产生。

（四）导致投机性并购风险增加

存在外资并购涉及到跨国性，由于国际市场行情的变化、汇率升降、国际市场与国内市场的差价等原因，一些投机性外国投资者利用先收购企业再抛出的手段，从中赚取高额差价。这种并购投机行为，会对经济产生严重的负面影响。因此，我国必须提高对投机性并购的警惕性。

我们应高度重视这些风险，趋利避害，积极有效地利用跨国并购提升我国产业竞争力。并从法律、体制等方面加强对外资并购风险的管理与调控我国还需完善产业政策法，健全资产评估法律制度；健全竞争法律体系，完善外资并购的反垄断体系；出台关于外资并购的行业、待遇、规模、出资形式的规定。

四、对外资并购风险管理的对策建议

（一）完善外资并购安全审查制度，健全外资并购的法律规范

外资并购安全审查制度是一种国际惯例，在美国、加拿大、澳大利亚等发达国家，20世纪70年代就已经相继建立，相较而言，我国的外资并购安全审查制度起步很晚，2003年，商务部颁布《外国投资者并购境内企业暂行规定》，2006年，修订为《关于外国投资者并购境内企业的规定》，2008年8月1日，中国施行《反垄断法》，首次对涉嫌垄断的外资并购管理找到了法律依据，2011年2月，国务院办公厅《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》，提出将建立外资并购境内企业安全审查部际联席会议制度，这是我国第一部专门针对外资并购安全审查的法规制度，2011年3月4日商务部颁布了《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度有关事项的暂行规定》，进一步明确了安全审查的申请程序、审查处理等方面的规定，标志着外资并购安全审查制度的正式建立。

由此可见，我国在外资并购风险管理方面落后发达国家很多年，今后应该进一步完善外资并购安全审查制度，健全外资并购的法律规范，细化其中的具体内容，加强执行能力，要掌握适时适度的原则，既不能滥用，又不能不用，力争在实践中日臻完善。

（二）建立产业风险监测体系，加强产业安全预警

外资并购引发的产业风险的测度是一个非常复杂的问题，可以根据其形成机理及导致的后果，同时考虑相关数据的可获得性与准确性，设立产业风险监测指标体系。主要包括以下几个指标：外资市场占有率、外资品牌拥有率、外资控股率、外资技术控制率、技术源外生率等。

纵观目前国内学者的研究成果，对于产业风险的评价标准和方式很不统一，具有较大的随意性，缺少令人信服的科学依据，不利于对该课题进行系统研究，今后应该在此方面加强各大高校、科研机构等的联合攻关力度，以期设计出符合我国国情的科学的产业风险评价指标体系，加以统一应用，并在此基础上根据实践逐步调整到位，以便提供及时准确的产业安全预警。

（三）加强对外资并购的事后监督，做到事前审查与事后监督相结合

外资并购是企业一时的行为，但外资并购的影响却是长期的，其潜在风险不会立竿见影，而是在并购之后的年份里，随着企业自身的发展、调整，逐渐显现出来，因此，建立与完善外资并购安全审查制度只是做到了事前工作，而“对于外资并购之后的企业行为，也应保持足够的警惕性，对于外资并购后利用市场支配地位的举动应进行实时监控。不仅应重视事前申报审查，更应该重视事后监督；只有做到事前审查与事后监督的有效结合，才能确保外资并购风险管理工作的一贯性。

（四）完善资产评估制度

应该建立权威的资产评估机构，按照《国有资产评估管理办法》的规定，经过相应的资产评估，防止国有资产的大量流失。尤其要加强并购过程中对无形资产的评估，如品牌价值。2006年颁布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》第十四条规定了：“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法。禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转移时，应当符合国有资产管理的有关规定。

（五）建立经济安全的防护体系

制定国家安全战略，定期提出中国国家经济安全报告，防止国有资产在并购中的大量流失，对外资并购威胁国家经济安全的情况作出预防警惕。

五、结语

外资并购是资本在经济全球化的条件下资本逐利的本性使然，是资源配置合理化，效用最大化的有力手段。但是，也会带来一些负面的效应，加深东道国对其产业安全的忧虑等等。因此，我们必须积极应对，合理的引导，通过法律及制度的完善构建符合中国国情的外资并购经济安全与产业安全审查制度，从而为外资并购创建制度的平台，迎接我国改革开放进程中透明化、规则化、安全化、市场化的企业并购时代。

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2005年10月23日，国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发【2005】75号），明确境内居民(包括法人和自然人)可以特殊目的公司（SPV）的形式，设立境外融资平台，并改审批制为登记制。至此2005年11号文和29号文被废止，重新启动了中国企业的“红筹上市”之路。被业界寄予厚望的《跨境换股规定》因税赋、资本外移等因素则被延后了出台时间。

之前，由于“4.5.6条款”规定限制了中小企业IPO融资的渠道，于是只能采取借壳、造壳等曲线上市。但曲线方式又极易被不法分子所利用，为其实施“国有资本外逃”提供了便捷渠道。因此，国家外汇管理局2005年连续11号文及29号文对借壳上市各环节进行严格审查，主要目的是为了打击“资本外逃”。但却受到投资银行界的强烈质疑，其不仅误伤了国际创投资金,也阻碍了正常“红筹上市”之路。所谓“红筹上市”，是指拟上市企业先在海外离岸金融中心设立控股公司，然后该海外控股公司以外资身份并购国内公司资产或者股权，最终实现在境外间接上市。然则，“海外控股公司”一般为国内居民所设立，本质仍属“内资”。但国内企业却可于此“中转”后，成为外商投资企业，除享受国家税收优惠政策外，国内公司的资产所有权也因此而成为国外公司所有。不仅为国有资本外逃提供了便捷渠道，同时也损害了国家税收，是对公平税负原则的破环，更有损国家吸引真正外资的目的。

笔者认为，在美国公司并购过程中，经常被采用的“逆三角合并”方式，若可以引入到我国海外间接上市操作程序中，其不仅可以避免资本外逃，还可以保持原国内企业的税负不因跨境并购而发生变化，可以根本杜绝“假外资”现象。逆三角合并（Reverse Triangular Merger），不是境外控股公司直接向境内公司股东增发股份，而是境外控股公司先成立一家所有资产都是境外控股公司的新的全资子公司作为交易工具，然后由这家子公司以其所持有的境外控股公司股份向境内公司股东换取境内公司的全部股份，且并入境内公司。由于境外控股公司直接100%拥有子公司，最终的结果与直接合并一样，境内公司与境外控股公司实质上完成了合并。但这种合并与法规合并不同，属于交易合并。例如在惠普与康柏合并案中，合并方（THE ACQUIRING COMPANY） 即是惠普，目标公司（THE TARGET COMPANY）即为康柏。为达到合并的目的，惠普设立了一家全资子公司（MERGER SUBSIDIARY），名为Heloise Merger Corporation。合并发生在Heloise Merger Corporation和康柏公司之间，康柏公司作为存续公司。合并的结果为：康柏公司股东所持的每股康柏普通股，将自动转换成0.6325股惠普公司的普通股，康柏公司成为惠普公司的全资子公司。

那么，为什么此种交易合并模式可以实现上述目的呢？主要是因为运用目前通行的并购方式，会给中国企业间接海外上市带来一系列的法律障碍。目前境外公司并购境内公司的方式有两种：一种是资产收购，一种是股权收购。如果运用资产收购的方式，中国境内公司须并入境外控股公司，原中国境内公司法人身份消亡，则中国境内公司由内资转外资，土地、产权、合同、负债、业务等一律由新成立的境外控股公司概括承受，同时需要在法律上履行大量的手续，并承担税费。即使采用股权收购的方式，中国公司成为境外控股公司在中国设立的全资子公司，原有中国境内公司在股东变更的条件下依然存续，在并购过程中也必然牵涉到资产评估以及作为股权转让对价所需外汇的筹措和流动问题。除此之外，若个别股东不同意转让，或者漫天要价，将不可避免地影响正常上市进程。而“逆三角合并”是境外控股公司设立的境外全资子公司并入中国境内公司，中国境内公司股东通过股份交换获得境外控股公司的股份，成为境外控股公司的股东，境内公司法人身份并不因此而消亡，继续保持其原有的资产、负债、产权、合同等。在这个过程中，因不涉及资金的流动，绕开了国内公司在上市过程中引进战略投资的难题，并且可以顺利解决并购过程中的决策障碍，完全规避了资本外逃的法律漏洞，并维护了税负公平的原则。

（作者系美商百胜客金融集团总裁）

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而一家大型国际置业研究公司——弗兰克骑士公司的数据表明，这个国家的住宅价格至少下降了两成，大量商品房被空置。

基于此，常做国际投资法律顾问的Alex Frishberg先生对房地产市场的态度也十分悲观：“整个市场如一潭死水，十分不活跃，现在并非一个恰当的入市投资时机，合适的窗口预计要等到明年甚至更晚。”

除了受到经济大环境持续萎靡带来的拖累，政治格局的更替也是影响乌克兰地产市场的因素。许多外国投资者在2004年的橙色革命后决定进军乌克兰市场，然而亲俄疏欧的亚努科维奇又在2010年复辟，出任总统，资本市场对此的反应很是消极，许多西方投资客也因此而撤离。

Frishberg是一位专门为外国人充当地产中介的专业人士，经验丰富，他介绍说：“位于第伯聂河旁的切尔卡瑟区，是乌克兰境内市场最活跃的地区，外资公司以及外国使馆，都在这一区。在这里工作的外国人，是购房的主力，这里豪宅不多，但是商务公寓却特别受欢迎。”